2019年(nián)11月18日,《最高人(rén)民法院关于(yú)审理走私(sī)、非法经(jīng)营、非法使用兴奋剂刑(xíng)事(shì)案件适用法律若干问(wèn)题的(de)解释》的出台又给非(fēi)法(fǎ)经营罪“家族”增加了一道司(sī)法解释。要说非法(fǎ)经营罪是个“家族”一(yī)点也不为过,因(yīn)为刑法第二百二十(shí)五条(tiáo)独特(tè)的兜底条款,让这个罪名(míng)成为(wéi)我国现行刑法上最有影响(xiǎng)力的(de)口袋罪。


到底(dǐ)非法经营(yíng)罪的口袋有(yǒu)多宽?恐(kǒng)怕没人说的清楚,因为这是个典型的(de)行政犯,它可(kě)以随着行(háng)政(zhèng)法规的变动(dòng)和市场经济的发展不(bú)断形成新的(de)构成要件。笔者曾(céng)经在2016年整理过58种可能触(chù)犯非法经(jīng)营罪的情(qíng)形(xíng),近日再次梳理(lǐ)发现已经至少有72种(zhǒng)情形了。当然,笔者也不(bú)能保证全(quán)部(bù)内容精确,所选(xuǎn)案例(lì)也并非都(dōu)无争议。仅供参考与交(jiāo)流,欢(huān)迎查漏补缺(quē)。


72种涉嫌非法(fǎ)经营罪情形


《中华人民共和国刑法》第二百(bǎi)二(èr)十五条(6)

序号

行业/行(háng)为

入罪依据

1

进出口(kǒu)许可证

第二百二十五(wǔ)条第(二(èr))项

2

进出(chū)口原产地证明

3

证券

第二百二(èr)十五条第(三)项(xiàng)

4

期货

5

保险

6

资金支付结算

 司(sī)法解(jiě)释/文件(26)

序号

行业/行为

入罪依据

7

外汇(huì)

《最高人民(mín)法院关于审(shěn)理骗购外汇、非法买卖外汇(huì)刑事案件具体应用法(fǎ)律(lǜ)若(ruò)干问题的解释》(法释(shì)〔199820号)

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法(fǎ)从事资(zī)金(jīn)支付结(jié)算业务、非法买卖外汇刑事案件(jiàn)适用(yòng)法律若干(gàn)问(wèn)题(tí)的解(jiě)释》(法释(shì)〔20191号)

8

出版物(wù)

《最高人(rén)民法院关于(yú)审理非法(fǎ)出版(bǎn)物(wù)刑事案件具体应用法律若干问题的(de)解释》(法释〔199830号)

9

国际电信(xìn)业务

《最高人民(mín)法院关于审理扰乱电(diàn)信市场管理秩序案件具体(tǐ)应用(yòng)法(fǎ)律若干问题的解释》(法释〔200012号)

《最(zuì)高(gāo)人民法院、最高人(rén)民检察院(yuàn)、公安部办(bàn)理非法经营国际电信(xìn)业务犯(fàn)罪(zuì)案件联席(xí)会(huì)议(yì)纪(jì)要》(公通(tōng)字〔2002〕29号(hào))

10

瘦(shòu)肉精等添加物

《最高人民法院、最(zuì)高(gāo)人(rén)民检察院关于办理非法生(shēng)产、销(xiāo)售、使用禁止在饲料和动物饮用水(shuǐ)中使(shǐ)用(yòng)的药品(pǐn)等刑事案件具体应用法律(lǜ)若干问题的解(jiě)释》(法(fǎ)释〔200226号)

11

食盐(yán)

《最高人民检(jiǎn)察(chá)院关于办理非法经营(yíng)食盐刑事案件具体应用法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(高检发释字〔20026号)

12

预防(fáng)、控(kòng)制传染病期(qī)间哄抬物价(jià)

《最高人民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办理妨害预(yù)防、控制突发传(chuán)染病(bìng)疫情等灾害(hài)的刑事案件具体应用法律若(ruò)干问题的解(jiě)释》(法释〔20038号)

13

提供(gòng)互(hù)联(lián)网上网服务

《最(zuì)高人(rén)民法院(yuàn)、最高人民(mín)检察院(yuàn)、公安部关(guān)于依法开展打击淫秽色情网站(zhàn)专项行动有(yǒu)关工作的通知》(公通字〔200453号)

14

赌博(bó)

《最高人民法院、最高人民检察院(yuàn)关于办理赌博刑事案件具体应用(yòng)法律(lǜ)若干问题的(de)解释》(法释〔20053号)

15

卫(wèi)星地面接收设(shè)施(shī)

《最高(gāo)人(rén)民法院、最高(gāo)人民检察院(yuàn)、公安部(bù)、国(guó)家广播电(diàn)影电视(shì)总局(jú)、国家工商行政管理总(zǒng)局、国家质量监督检验检疫(yì)总局、信息产业部关于依法严厉(lì)打击涉(shè)卫星电(diàn)视(shì)广播地面接收设施违法犯罪(zuì)活(huó)动的通知》(法发〔200738

16

证券

《最(zuì)高人民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、中国证券监督管理委员会关(guān)于整治非法证券(quàn)活(huó)动(dòng)有关问题的通知》(证监发〔20081号)

17

POS机套(tào)现

《最高人民法院、最高人民检(jiǎn)察院关于办(bàn)理妨害信(xìn)用卡管(guǎn)理刑事案(àn)件具体应用法(fǎ)律若(ruò)干问题的解释》(法释〔200919号,2018修正)

18

烟草

《最高人(rén)民法院、最高人民检察院关于(yú)办理非法生产、销售(shòu)烟(yān)草(cǎo)专卖品等刑事案件具(jù)体应(yīng)用法律若干(gàn)问题的解释》(法释〔20107号(hào))

19

基(jī)金

《最高人民法院关于(yú)审理(lǐ)非法集资(zī)刑(xíng)事案件具体应用法律若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔201018号)

20

麻黄碱类复方(fāng)制(zhì)剂

《最高人(rén)民(mín)法院、最高人民检(jiǎn)察院、公(gōng)安(ān)部关于(yú)办理(lǐ)走私、非(fēi)法买卖麻黄碱类复方制剂等(děng)刑事(shì)案件(jiàn)适用法律(lǜ)若干(gàn)问题的(de)意见》(法发〔201212号)

21

烟花(huā)爆竹

《最(zuì)高人(rén)民法院、最高人民检察院(yuàn)、公安部、国(guó)家(jiā)安全监管(guǎn)总局关于(yú)依法加强对(duì)涉嫌犯罪的非法生(shēng)产(chǎn)经营(yíng)烟花爆竹(zhú)行(háng)为刑事责任追究的通知》(安(ān)监总管(guǎn)三(sān)〔2012116号(hào))

22

非食品原料及(jí)生(shēng)猪屠宰、销(xiāo)售

《最(zuì)高人民(mín)法院(yuàn)、最高(gāo)人民(mín)检察(chá)院(yuàn)关于(yú)办理危(wēi)害食(shí)品安全刑事案件适(shì)用(yòng)法(fǎ)律若干问题(tí)的解释》(法释〔201312号)

23

麻黄草

《最高人民法院、最(zuì)高人民检察院、公(gōng)安部(bù)、农业部、国家食品药品(pǐn)监督管理总局关于进一步(bù)加强麻黄草管理(lǐ)严厉打击非法买卖麻黄草等违(wéi)法犯罪活(huó)动的通知》(公(gōng)通字(zì)〔201316号)

24

有偿删除信息、有偿发布虚假信息(xī)

《最高人(rén)民法(fǎ)院(yuàn)、最高人民检察院关于办理利用信息网络实施诽谤等刑事案件适用法律(lǜ)若干问题(tí)的解释》(法释〔201321号)

25

“黑(hēi)广(guǎng)播” 伪基站、无限电(diàn)干扰器等无线电设备

《最高(gāo)人民法院、最高人(rén)民检察院、公安部、国家安(ān)全部关于依法办理非(fēi)法(fǎ)生(shēng)产(chǎn)销(xiāo)售使用“伪基站(zhàn)”设备案件的(de)意见》(公(gōng)通字〔2014〕13号)

《最(zuì)高人(rén)民(mín)法院、最高人(rén)民(mín)检察院关于办理扰(rǎo)乱无线电(diàn)通讯管理秩序等刑事案件适用法律若干问题(tí)的解(jiě)释》(法释〔2017〕11号(hào))

26

药品

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理危(wēi)害药品安全刑事(shì)案(àn)件适用法律若干问题的解释(shì)》(法(fǎ)释〔201414号(hào))

27

赌博设备或软件

《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办(bàn)理利用(yòng)赌博机开设赌(dǔ)场案件适用法律若干问题的意见(jiàn)》(公通字〔201417号)

28

电视网络接收设备

《最高(gāo)人民法院、最高人民(mín)检察院、公安部(bù)、国家新闻出版广电(diàn)总局关于依法严厉打击非法电视网络接收(shōu)设备(bèi)违法犯罪活动的通(tōng)知(zhī)》(新广电发〔2015229号)

29

非法贩卖(mài)麻醉药品或者精神(shén)药品

《全国法院毒(dú)品犯罪审判工作座(zuò)谈会纪要》(法〔2015129号)

30

危险废物

《最高人民法院、最高(gāo)人民检察院关于办(bàn)理环境污染刑事案件适用法律(lǜ)若干问(wèn)题的解释》(法释〔2016〕29号(hào))

31

兴奋剂

《最(zuì)高人(rén)民法院(yuàn)关于审理走私、非法经营、非法使用兴奋剂刑事案(àn)件适用法律若干(gàn)问题(tí)的解释》(法释〔201916号)

32

高利贷

《最高人民法院(yuàn)、最高人民检察院、公安部、司法部关于办理(lǐ)非法放贷刑事案件(jiàn)若(ruò)干问题的意见》(法发〔201924号)

行政许可(29

序号(hào)

行业/行(háng)为

入罪依据

33

医保卡(kǎ)套(tào)药销售

《中华人(rén)民共(gòng)和国(guó)药(yào)品管(guǎn)理(lǐ)法》

34

房(fáng)地产(chǎn)

中华人民共和国城市房地产管(guǎn)理法》

35

种子

《中华人(rén)民共和国种子法》

36

民办学校

《中华人民共和国民办(bàn)教育促进法》

37

报废机动车

《报废机(jī)动车回收(shōu)管理办法》

38

危险化学品

《危险化学(xué)品安全管(guǎn)理条例》

39

粮食

《粮食流通(tōng)管(guǎn)理(lǐ)条例(lì)》

40

农药

《农药管理条例》

41

兽药

《兽(shòu)药管理(lǐ)条例》

42

民(mín)用爆炸(zhà)物品

《民用爆炸物品安全管理条例》

43

疫苗

《疫(yì)苗流通和预防接种(zhǒng)管理条例(lì)》

44

征信

《征(zhēng)信业(yè)管理条(tiáo)例》

45

国际劳(láo)务

《对(duì)外劳(láo)务合作管(guǎn)理条(tiáo)例》

46

燃气

《城镇燃气管理条例》

47

石油成品油

《成品油(yóu)市场管理办法(fǎ)》

48

保安服务(wù)

《保(bǎo)安服务管理条例》

49

彩票

《彩票(piào)管理条例》

50

特种设备

《特种(zhǒng)设备安全监(jiān)察(chá)条例》

51

营业性演出

《营业性演出管理条例》

52

易(yì)制毒(dú)化学品(pǐn)

《易制毒化(huà)学品管理条例》

53

道路运(yùn)输

《中(zhōng)华人民共和国道路运输(shū)条例》

54

网吧

《互(hù)联网上网服务营业场所管理条例》

55

国际海运

《中华人民共和国国际海(hǎi)运条(tiáo)例》

56

电影

《电影管(guǎn)理条(tiáo)例》

57

医疗器械

《医(yī)疗器械监督管(guǎn)理条(tiáo)例》

58

限(xiàn)制进出口(kǒu)技术

中(zhōng)华人民共和国技术进(jìn)出(chū)口(kǒu)管理条例

59

导弹相关物(wù)项和技术

《中华人民共和国导弹及相关物项和技(jì)术出口管(guǎn)制条例》

60

生物两(liǎng)用品

《中华人民共(gòng)和国生物两(liǎng)用品及相关设备和技术出(chū)口管(guǎn)制条例》

61

军品

《中(zhōng)华人民共(gòng)和国军品(pǐn)出口管理条例》

其他判(pàn)例(11

序号

行业/行为

入罪(zuì)依据

62

行业评选活动

北(běi)京市海淀(diàn)区人(rén)民法院(2004)海法刑初字(zì)第(dì)1114号案:擅自以国家(jiā)科研事业(yè)单位(wèi)的名义,组织非法(fǎ)的(de)全国性行业评选活动,并向企业收取评选费用,扰乱市场秩(zhì)序,其行为构成(chéng)非法经营罪。

63

骨灰存放格位

北京市第一中级人民法院(2004)年一中刑终字第03706号案:预售(shòu)、炒卖骨灰存放格位的行为构成非法经营罪。

64

中外(wài)合(hé)作办学

北京(jīng)市(shì)第一中(zhōng)级人民法院(2013)一(yī)中刑终字第2083号案:行为人未经国家有关主管部门批(pī)准(zhǔn),擅自(zì)使(shǐ)用(yòng)海外注册机构(gòu)委托招生名义,非(fēi)法开展中外合作(zuò)办学活动,扰乱教育培(péi)训市场(chǎng)秩序,情(qíng)节特别严重(chóng),构成(chéng)非法经营罪。

65

违法建设、销(xiāo)售房屋

北京市高(gāo)级人民法院(2012)高刑终字第596号案:行为人违反国家规定,在无建设、销售许(xǔ)可(kě)证的情况下,违法建设、销售房屋,严重扰乱市场秩序,情节严(yán)重(chóng),构成非法经营罪(zuì)。

66

外挂(guà)软件代练升级

《最(zuì)高人民法院公报》 2012年第2利用“外挂”软件“代练升(shēng)级(jí)”从事非(fēi)法经营活动,情节严(yán)重的,属于(yú)《中华人(rén)民共(gòng)和国(guó)刑法》第二百二十五条中规定的“其(qí)他(tā)严重扰乱市场(chǎng)秩序的(de)非法经营行(háng)为”,应以(yǐ)非法经营(yíng)罪(zuì)定罪处(chù)罚。

67

讨债公(gōng)司

北(běi)京市第二中级人民法院(2011)二中刑(xíng)终(zhōng)字第274号案:以牟利为目的,依托(tuō)调查公司,非(fēi)法经(jīng)营为他(tā)人追讨债务、调查个(gè)人隐私等业务,严重扰乱了市场秩序,构成非法经(jīng)营罪。

68

城区违章搭建商铺

北京市第二中级人民法院翁(wēng)士喜非法经营案:未(wèi)经许可(kě),违反国家规(guī)定,在城区(qū)违章(zhāng)搭建商铺并以(yǐ)招(zhāo)商为名义收取租金,扰乱(luàn)市场秩序的行为,构(gòu)成(chéng)非经营(yíng)罪。

69

有偿(cháng)运作招投标

北京市第二中级人(rén)民(mín)法院(2013)二中刑初字第646号案:刘志军案(àn)中侯军霞为了获取非(fēi)法经济利益,违反国家(jiā)规定,直接或间接与多家企(qǐ)业(yè)商定,采取(qǔ)有偿运作的(de)方式,由行为(wéi)人等人帮助这(zhè)些企(qǐ)业在多个铁路建(jiàn)设工(gōng)程项目招(zhāo)标(biāo)、投标过程中中标。中标(biāo)后,行为人等人以收取“中介费”等名(míng)义向中标企业或从中标企业分包工程(chéng)的施(shī)工队收取费用,构成(chéng)非(fēi)法经营罪。

70

私(sī)设收费路障

(陕西省咸阳市渭城区人民法院(yuàn))朱明远等人非法经营案:村干(gàn)部伙同他人(rén)以牟(móu)利为目的,在(zài)承包(bāo)经营的(de)农村集体土地上(shàng)修整(zhěng)道路,实际作为公路来使用,并私自设障向过(guò)往车辆收费,非法经营(yíng)额数额巨大的,构成非法经营罪。

71

无真实交易(yì)办(bàn)理票据贴现

江苏省无(wú)锡市南长区(qū)人民法院(2010)南刑初字第297号案:在(zài)没有真实交(jiāo)易背景(jǐng)的情况(kuàng)下,行为人(rén)通过银行(háng)工作人(rén)员违规办理票据贴现并(bìng)获(huò)取相应费用,其行为(wéi)属于非(fēi)法从事资金(jīn)支付结算业务的经营行为,应当以非法经营罪(zuì)定罪(zuì)处罚(fá)。

72

网上代(dài)购隐形眼镜、美瞳

人民法(fǎ)院报(bào)案例乔某某非法经营案(安徽省(shěng)淮南市田家庵区人民法院):隐形眼镜、美瞳、护理液是植(zhí)入体内或长期接触体内的(de)眼科光学(xué)器具,属(shǔ)于(yú)三类管理类别的(de)医疗器械,实行许(xǔ)可管理,应(yīng)办理《医疗器械经营许可证》才能(néng)允许经(jīng)营(yíng)。行为人在无经营许可证的情(qíng)况(kuàng)下,通过网上代购的方(fāng)式销售隐形眼镜、美(měi)瞳、隐形眼镜护理液,构成非法经营罪。